山东省德州市人民政府


德州市人民政府令
第２号
为改革行政审批制度，转变政府职能，改善投资环境，促进我市经济和社会的发展，市政府对市级行政审批行为进行了全面清理。经市政府审议决定，现将第一批取消的300项行政审批事项予以公布，并自公布之日起停止审批。

市长
二○○一年十月二十五日


德州市市级第一批取消的行政审批事项

一、市公安局（6）
审批事项6项
1.大中专毕业生落户
2.机动车临时通行证、违章占用和挖掘道路
3.驾协的成立、变更驾驶证、行车证挂失、审验、补办
4.公共场所从业人员资格证书
5.公共场所安全审查合格证
6.自行车管理
二、市司法局(1)
审批事项l项
律师资格考试的审核
三、市环保局(3)
(一)审批事项1项
环保补助资金的审批
(二)审核事项2项
1.造纸、酿酒建设项目的环境保护审查
2.城市烟尘控制区、城市环境噪声达标区验收
四、市交通局(47)
(一)审批事项10项
1. 机动车维修生产许可证
2. 公路建设市场准入
3. 非营业性搬运装卸
4. 非营业性危险货物运输道路运输证
5. 交通建设工地检验，临时资质审批
6. 交通建设工地实验检测人员上岗证审批
7. 公路建筑控制区内永久性非公路设施分类登记
8. 公路建设地方项目后评价报告
9. 公路非试车路段试车
10. 公路建设项目邀请招标
(二)核准事项2项
1.船员任职资格培训
2.县乡道路、专用路规划
(三)审核事项6项
1.高速公路旅客运输
2.一类汽车维修经营、稽核
3.汽车综合性能检测站稽核
4.汽车维修质量检验员证书
5.公路、水运工程监理单位资质(临时资质)监理业务范围变更
6.监理工程师(专业监理工程师)资格
(六)备案事项17项
1.摩托车维修业户生产许可证
2.拖拉机车辆技术状况卡
3.三类汽车配件经营业户经营许可证
4.二类摩托车配件经营业户经营许可证
5.汽车租赁业停歇业
6.搬运装卸停歇业
7.搬家运输停歇业
8.大件运输车辆停歇业
9.普通货车停歇业
10.危险品货物运输停歇业
11.零担货物运输停歇业
12.运输服务业停歇业
13.临时性汽车道路运输证
14.临时性季节性搬运装卸
15.营业性拖拉机营运证
16.营业性农用三轮车营运证
17.人畜力车营运证
(七)下放事项12项
1.摩托车维修业户生产许可证稽核
2.运输服务业年审
3.非营运车辆技术年审
4.非营运车车辆技术春检
5.二类汽车配件经营业户稽核
6.三类汽车配件经营业户稽核
7.一类摩托车配件经营业户稽核
8.二类摩托车配件经营业户稽核
9.汽车租赁业年审
10.搬运装卸年审
11.搬家运输年审
12.由县级以上地方人民政府交通主管部门利用贷款或者向企业、个人集资建成的公路收费
五、市财办（2）
审核事项2项
1.流通企业基础设施和固定资产投资技改项目
2.废旧汽车拆解资格
六、市粮食局(5)
(一)审批事项3项
1.市属粮食企业陈化粮销售
2.县市粮食企业周转粮陈化销售
3.市属粮食企业基建项目
(二)审核事项2项
1.县市粮油基建项目
2.县市粮食系统技术改造计划
七、市广电局(3)
(一) 审批事项2项
1.有线电视共用天线工程验收合格证
2.有线电视共用天线工程设计、安装、施工许可证
(二)审核事项1项
影视制作经营机构
八、 市计生委（1）
审批事项1项
计划生育药具零售许可证
九、 市教育局(6)
(一)审批事项3项
1.职业学校专业设置和教学计划
2.科研课题审批
3.教学能手评选、优质课评选、优秀论文评选
(二)审核事项2项
1.师范类大中专毕业生就业方案；德州学院、三处师范学校师范类大中专毕业生就业报到证的签发
2.民办教师报考师范报考资格审查
(三)备案事项1项
乡镇教委清退民办教师
十、 市科技局(9)
(一)审批事项4项
1.市高科技发展基金项目
2.市星火奖
3.市火炬计划
4.科技开发实验产品试销
(二)审核事项4项
1.计算机软件企业及软件产品认定
2.山东省高新技术及产业发展计划
3.省星火奖申报
4.技术贸易广告审核
(三)备案事项1项
县(市、区)科技奖励备案
十一、市文化局、新闻出版局(4)
(一)审批事项3项
1.营业性时装和健美表演的许可
2.录像放映许可
3.古代石刻等文物的拓印、复制许可
(二)审核事项1项
典当、拍卖市场可能涉及文物的交易
十二、市民族宗教局(7)
(一)审批事项3项
1.民族用品定点生产企业的认定及技改项目的审报
2.民族用品定点生产企业的低息贷款及技改项目的贴息贷款的审批
3.宗教场所内的商业、文化活动审批
(二)核准事项1项
少数民族企业核准
(三)备案事项3项
1.民族中小学的设立备案
2.民族村(居)的确认或撤销备案
3.民族乡的建立或撤销备案
十三、市民政局(1)
核准事项1项
移交地方政府安置的军队离退休干部护理费核准
十四、市劳动保障局(4)
(一)审批事项2项
1.招用农村劳动力
2.举办就业培训班
(二)核准事项2项
1.城区职工流动手续办理
2.全市内职工流动(调动)手续办理
十五、市财政局(4)
审批事项4项
1.市、县、乡三级行政事业单位及市直国有企业购买除小汽车外其他专控商品的审批
2.新产品增值税25%部分先征后返的审批
3.劳服企业营业税先征后返的审批
4.肉禽蛋菜批发企业增值税先征后返的审批
十六、市安全生产监督管理局(2)
(一)核准事项1项
企业管理者职业安全卫生管理资格认证
(二)审核事项1项
安全生产中介机构的认证
十七、市计委(12)
(一)审批事项6项
1.新建或扩建稀土利用项目
2.粉煤灰综合利用项目
3.德州市年教育事业计划(市属分学校普通中专招生计划)
4.关于在德州市城区范围内的“农转非”及地方城镇居民户口计划
5.高技术产业化资金使用意见
6.太阳能利用项目
(二)核准事项3项
1.废旧金属准运
2.核准自行招标投标资格
3.核准招标公告发布方案
（三）审核事项2项
1.行政事业单位申请财政基建补助
2.申请省中小企业流动资金
（四）备案事项1项
企业以自有资金建设的非要求审批的工业项目
十八、市经委(4)
审批事项4项
1.国有工业、交通企业原料、燃料节约奖的批复
2.德州市境内水泥生产企业“水泥准销证”的审批
3.外地水泥进入我市销售“水泥进市许可证”的审批
4.市级管理示范、管理达标企业的审批
十九、市体改办（1）
核准事项1项
省市级企业集团
二十、市统计局（1）
审批事项1项
民间调查组织的管理、审批
二十一、市外经贸局（1）
审核事项1项
审核、申报设立外派劳务培训机构
二十二、市物价局(14)
审批事项14项
1．氮肥价格
2．磷肥价格
3．复合肥价格
4．过磷酸钙价格
5．氨水价格
6．灌装液化气价格
7．非强制性短期培训班收费
8．宾馆、招待所会议室收费
9．竞争性较强的中介服务收费
10．市场摊位费
11．市场设施租赁费
12．餐饮业饭菜毛利率、酒水差价率
13．歌舞厅门票收费
14．餐饮娱乐业价格等级审批
二十三、市水利局(3)
（一）审批事项2项
1．采伐护堤护岸林木审批
2．动用水库死库容审批
（二）审核事项1项
对毗邻地区有危害的分滞洪措施审核
二十四、市农业局(3)
审批事项3项
1．种子质量合格证
2．农药经营资格证
3．农药经营人员上岗证
二十五、市畜牧局（3）
（一）核准事项2项
1．牧草、草坪种子经营许可证
2．对草原使用者少量开垦植被事项的审批
（二）核准事项1项
全民所有制单位使用草原登记造册、核发证书、确认使用权
二十六、市林业局(13)
（一）审批事项6项
1．非主要林木良种生产和经营许可证
2．规划、新建、扩建和改建的森林工程设计图纸
3．市级森林公园
4．林木良种苗木合格证
5．林木良种繁殖材料合格证
6．森林防火期林场林区森林公园设立控制火种检查站
（二）核准事项3项
1．野生动物驯养繁殖许可证
2．松香运输
3．国有林场规划及经营方案
（三）审核事项4项
1．购买猎枪、弹具
2．野生植物、陆生野生动物及其产品进出口许可
3．运输国家和省非重点保护野生动物或其产品出县境运输审核
4．野生动物猎捕证、狩猎证
二十七、市国土资源局（1）
备案事项1项
土地整理方案
二十八、市农机办（6）
（一）审批事项2项
1．油品价格调节基金
2．农机化社会服务体系实体站资格
（二）核准事项1项
农机维修、配件供应（销售）点二级审定
（三）审核事项2项
1．农机成人教育办学资格及培训证书
2．农机新技术试验、示范项目
（四）备案事项1项
农机维修、配件供应（销售）三级点审定
二十九、市水产办（3）
（一）审批事项1项
重点保护的渔业资源品种及禁止、限制启用渔具
（二）审核事项 2项
1．水产养殖使用证的审核
2．运输、携带国家重点保护的水生动物或产品出境的审核
三十、市房管局（15）
（一）审批事项13项
1．住房公积金归集使用计划及执行情况报告
2．国有住房出售收入使用
3．城镇个人建造住宅审批
4．房地产价格评估机构临时资格证书
5．城镇经济适用房建设
6．城镇住宅合作社成立
7．公房上市资格
8．房屋修缮企事业单位资质登记核准
9．城镇住宅标准审批
10．房屋装饰装修审批
11．房屋交易管理签证
12．房屋权属签证
13．新建房屋安全鉴定
（二）核准事项1项
新房进住手续核准
（三）备案事项1项
建立业主公约备案
三十一、市城市管理局(11)
（一）审批事项10项
1．生活垃圾的收集、运输、处理
2．渣土运输处理
3．市区沿街车辆清洗点
4．移动城市排水设施审批
5．封闭临街建筑物的阳台和走廊
6．变更临街建筑物门窗
7．迁移道路照明设施审批
8．履带车、轮车或超大型重、超长车辆在道路上行驶审批
9．路灯灯杆管理及使用审批
10．城市公共绿地的设计方案
（二）核准事项1项
在桥涵设施保护范围内施工审批
三十二、市城市规划局（8）
（一）审批事项7项
1．临时建设工程规划许可
2．建设项目选址
3．建筑外装修的规划许可
4．个人危房改建的规划许可
5．挖取砂石、土方的规划许可
6．临时建设用地规划许可
7．大型广告牌匾的规划许可
（二）审核事项1项
出让面积在三十亩以上的建设用地规划许可
三十三、市公用事业局（25）
（一）审批事项24项
1．城市供水、供气、供热管道及设施安全距离范围内修筑建筑物、构筑物和堆放物品
2．《城市燃气企业资质证书》
3．城市供水企业资质证书
4．城市供热资质证书
5．公共交通专业规划和建设计划
6．因工程建设确需改装、拆除或者迁移城市公用设施
7．有余热资源的单位对外实施城市供热
8．新建、扩建、改建城市集中供热工程的可研报告和设计方案
9．新建、改建、扩建的饮用水供水工程项目的选址和设计审查、竣工验收
10．燃气的降压、停气
11．新建、改建、扩建二次供水设施
12．停止供水
13．燃气经营企业合并、分立以及经营场所发生重大变更二次供水设施清洗消毒
14．新建或扩建区域锅炉房的审批
15．公共交通线路经营单位停业、歇业
16．新建、改建、扩建锅炉或其他热源及城市供用热设施的设计方案
17．用水增容
18．总重10吨以上的车辆或大型施工机械通过敷设燃气管道的城市非机动车道
19．供热单位因突发性故障或发生重大供热设施故障不能保证正常供热
20．中断或改变公共交通营运线路
21．新建、改建、扩建的建设项目需取用城市规划区内地下水的建设单位的取水许可预申请
22．建设项目批准后，需取用城市规划区内地下水的建设单位的取水许可申请
23．设立、调整或撤销公共交通站点
24．对燃气燃烧器具安装、维修企业进行资质年检
（二）核准事项1项
对从事燃气燃烧器具安装、维修的作业人员进行培训考核，并发放《职业技能岗位证书》
三十四、市建委（45）
（一）审批事项21项
1．房地产开发项目立项
2．拆迁安置方案（包括在城市房屋拆迁许可证）
3．房屋拆迁工程验收
4．城市雕塑施工企业资质（三级）
5．建筑业企业四、五级企业资质
6．开发企业设立
7．商品房广告
8．外地房地产开发企业进德开发许可
9．新建拆迁安置楼验收许可
10．房地产开发企业负责人上岗培训
11．施工企业质量检查员、资料员资格管理
12．建设工程竣工验收质量等级核定
13．丙级工程造价咨询单位资质证书
14．村镇建房地产开发公司四、五级和项目公司资质
15．四级混凝土预制构件企业资质
16．建设工程竣工验收备案
17．本市行政区域内建设工程招标投标单位资格
18．砍伐和移植树木
19．面积不足2公顷的公共绿地设计方案
20．村镇建筑工匠从业资格
21．建设工程施工图审查
（二）核准事项1项
建筑业企业试验室资质（三级）
（三）审核事项17项
1．工程经济专业人员资格证书
2．基本建设项目初步设计初审
3．勘察设计单位资质年检初审
4．城市燃气企业资质
5．市政、供水、燃气、供热工程施工三级以上（含三级）企业资质资格认证
6. 村镇开发公司三级以上资质
7．建设新技术、新产品及化学建材产品推广许可证初审
8．城市供水企业资质
9．城市车辆清洗站运营证的颁发
IO．监理公司乙、丙级及暂定等级证书
11．冷轧带肋钢筋生产厂家审核
12．本辖区内申报评标专家的人员资格初审及申报工作
13．（丙、丁）级勘察设计单位资质初审
14．塔式起重机拆装许可证
15．新型墙材、建筑节能技术产品及节能住宅认定
16．建筑门窗等建筑配套产品的产品鉴定
17．建设机械产品的生产许可证和产品鉴定
（四）备案事项6项
1．工程建设项目报建
2．外地进德建筑业企业工程建设保证金
3．建设工程投标预备案
4．颁发建设部《城建监察证》
5．拆迁项目变更登记备案
6．拆迁委托合同
三十五、市人防办（6）
（一）审批事项5项
1．人防工程立项
2，人防工程开发利用项目
3．人防工程立项
4．重要经济目标建设
5．防空袭方案
（二）核准事项1项
城市建设总体规划
三十六、市民经委（1）
备案事项1项
乡镇企业设立、改变名称、分立、合并、停业、终止等
三十七、市史志办（2）
审核事项2项
1．各县（市、区）简况
2．各县（市、区）概况
三十八、市无线电管理委员会办公室（1）
备案事项1项
生产无线电设备及有关指标
三十九、市质监局（11）
（一） 审批事项3项
1.工业企业计量定级、升级合格证
2．产（商）品监制、监销
3．产品推荐
（二）核准事项6项
1．食品标签许可证
2．产（商）品报验
3．压力容器购买报审
4．锅炉购买设置报审
5．特种设备（电梯等）购买报审
6．VI级锅炉安装资格
（三）审核事项2项
1．采标产品证明
2．防伪技术产品生产资格证
四十、市卫生局（5）
（一）审批事项1项
医疗机构评审
（二）审核事项4项
1．卫生用药剂卫生许可证
2．特殊用途化妆品卫生批准文号
3．放射工作人员证
4．大型医用设备配置与应用管理


收受型受贿罪“为他人谋取利益”要件取消论--以反贪污贿赂刑事政策为重点的分析

尹振国


摘要:从重典治吏的刑事政策角度和法益权衡论两个视角出发，受贿罪侵犯的法益是国家工作人员廉洁义务和国民对公职行为公正性的信赖。只要行为人利用职务之便要求、约定、收受请托人的财物或其他利益，就构成受贿罪，不需要“为他人谋取利益”要件。关于收受型受贿罪“为他人谋取利益”要件的性质、地位，有多种观点。无论采用哪一种观点，都会造成一些利用职务上的便利非法收受他人财物或其他利益者逃脱法律的制裁。问题的根源在于立法自身的缺陷而不在于争论本身。因此，应从刑法的规定中取消“为他人谋取利益”的要件，将其作为量刑情节。

关键词:受贿罪；为他人谋取利益；职务行为；法益衡量


　　受贿罪是国家公职人员以权谋私的犯罪，是政治腐败最集中最典型的表现，中外统治者都十分重视对此类犯罪的惩治。因此，古今中外刑事法律都规定有受贿罪。
　　我国现行刑法第385条第一款规定：“国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。”按照受贿罪的基本行为方式，我们可以将受贿罪分为索取型受贿罪和收受型受贿罪(如无特别说明，本文中所称“受贿罪”一般指收受型受贿罪)。1989年11月最高人民法院、最高人民检察院《关于执行〈关于惩治贪污贿赂罪的补充规定〉若干问题的解答》指出：“索取他人财物的，不论是否‘为他人谋取利益’，均可构成受贿罪；非法收受他人财物，同时具有“为他人谋取利益”的，才能构成受贿罪。为他人谋取的利益是否正当，为他人谋取的利益是否实现，不影响受贿罪的成立。”由此可见，索取型受贿罪的成立不要求“为他人谋取利益”，而收受型受贿罪的成立要求“为他人谋取利益”。对收受型受贿罪中的“为他人谋取利益”要件的定位、设置的合理性等问题，理论界和实务界争讼不已。这些问题的争论，实际上是“为他人谋取利益”要件的存废之争。本文将论证：无论是从平息理论上的争议的角度还是从消除实践中的困惑的角度来讲，取消“为他人谋取利益”这一要件都具有较大的合理性和重大的现实意义。
　　
一、 受贿罪的本质不要求“为他人谋取利益”的要件

　　所谓犯罪的本质是犯罪的根本属性。按照张明楷教授的观点“犯罪的本质是对法益的侵犯。刑法的目的是保护法益，反过来说明犯罪的本质是侵犯法益。刑法的任务是保护法益。”[1]“从受侵犯的角度而言，法益被称为被害法益，即犯罪所侵害或者威胁的利益。从受保护的角度而言，法益被称为保护法益，即法所保护的利益，或者被称为保护客体。显然，将而这联系起来就会发现，法益实际上是我国传统刑法理论上所说的客体……刑法分则明文将权利、秩序、利益作为犯罪客体，用法益来概括它们是合理的”。[2]受贿罪的本质是对刑法所保护的某种国家利益和社会利益的侵犯。那么，受贿罪侵犯的法益或者说客体究竟是什么呢？

（一） 受贿罪客体（侵犯法益）学说概述

　　关于受贿罪的客体，一般来说，有两种基本立场：起源于罗马法的立场是，受贿罪的客体是职务行为的不可收买性。根据这一立场，受贿罪的成立，不以不正当行使职务行为为要件。起源于日耳曼的立场是，受贿罪的客体是职务行为的纯洁性或公正性。根据该立场，受贿罪的成立，以不正当行使职务为要件。从现在世界大多数国家的刑事立法来看，一般是将二者结合起来考虑，即以职务行为的不可收买性为基础，同时考虑职务行为的纯洁性。德国、意大利、瑞士、日本等国刑法都是如此。[3]
　　日本刑法学者对贿赂罪的保护法益，历来有四种观点的对立：“（1）职务的公正性以及社会对职务的信赖；（2）职务行为的不可收买性；（3）职务行为的不可收买性以及公正性；（4）公务员的清廉义务。”对以上观点，大谷实教授分析认为，贿赂犯罪，说到底，也是以国家的立法、司法、行政活动的正常进行为保护法益的犯罪，因此仅以违反清廉义务来看待贿赂犯罪是不允许的，所以（4）说不妥。同时（2）说根据公务不能作为利益的对价的观念，期待公正执行职务，这种观点虽然有正确的一面，但是这种观点难以说明斡旋受贿罪之类的不以职务为利益对价的犯罪。伴随有公务员的自由裁量的职务行为，对于国家的立法、司法、行政作用的正常进行来说，公正执行职务是不可少的，因此，不用说，本罪的保护法益首先是职务行为的公正性。但是，即使公正地执行职务行为，但公务员在职务方面收受贿赂的话，国民就会丧失对公务员的信赖，公务的正常性开展就会受到侵害，或产生该种危险，因此（1）说最为妥当，判例也是坚持这一立场。[4] 应该说，大谷实教授的分析是正确的，观点（1）基本上能概括受贿犯罪的各种表现形式，值得借鉴。
　　我国刑法理论关于受贿罪的客体（侵犯的法益），主要有下列几种观点：（1）国家机关的正常活动。[5]这是比较早的观点，当时刑法将受贿罪规定在渎职罪之中。（2）国家机关、集体经济单位、军队、团体的正常活动和公私财产所有权双重客体。[6]（3）国家机关正常活动和国家经济管理正常活动。[7]（4）国家工作人员职务行为的廉洁性。[8]这是目前的通说。（5）选择性客体说。该说认为：“受贿罪所侵犯的客体是多方面的，除包括国家机关、企事业单位和集体经济组织的正常活动外，还包括公私财产所有权和社会主义经济的正常发展。只要侵犯了其中某种客体，并符合受贿罪其他构成要件的，就可以认定为受贿罪。[9]对上述中外学说的合理成分进行吸收后，笔者认为，受贿罪的客体（侵犯的法益）是公职人员（国家工作人员）廉洁义务和国民对职务行为公正性的信赖。这里的“廉洁”的含义是明确的，即指“不损公肥私；不贪污”。[10]
　　从我国的立法上来看，现行刑法和《关于惩治贪污罪贿赂罪的补充规定》来看，都没有规定受贿罪的构成只能是为他人谋取不正当利益，而是包括一切利益。这表明，我国的立法者也认为，受贿罪的本质并不在于国家工作人员利用职务上的便利“为他人谋取利益”，而在于国家工作人员利用职务上的便利，索取或者收受请托人财物或其他利益，无论其是否为他人谋取利益，就构成受贿罪。因此，以“为他人谋取利益”作为受贿罪的构成要件，与受贿罪的本质相矛盾。

（二）受贿罪侵犯的法益确定之理由

　　法益的确定要符合刑法立法的目的和刑事政策的需要，将公职人员（国家工作人员）廉洁义务和国民对职务行为公正性的信赖作为受贿罪侵犯的法益正是为了适应这一需要。

1、重典治吏的刑事政策的需要

　　腐败的泛滥，对政权的稳固、执政党的地位的维系、经济的发展、社会的稳定、国家的安全、社会良好道德风尚的维持构成了巨大的威胁，古今中外，概莫能外。在所有的腐败中，吏治腐败是最大的腐败、祸害最烈的腐败，是一切腐败的源头,是一切乱象的根源。苏共政权在1991年的崩溃，民意调查显示是苏共的腐败是其中的重要因素，由于苏共的腐败，只为个人谋取私利，无法为广大人民服务，最终导致苏共的一夜崩溃。胡锦涛在十七届中纪委三次全会上指出：“坚决反对和防止腐败，是全党一项重大的政治任务，不坚决惩治腐败，党同人民群众的血肉联系就会受到严重损害，党的执政地位就有丧失的危险，党就有可能走向自我毁灭”。这个论断，说明了腐败的严重危害性,也说明反腐败斗争的重要意义。
　　预防和惩治腐败行为，最根本的还是要靠法治，而惩治腐败罪严厉的手段是刑罚。所以，刑事法网的严密程度直接关系到反腐败的效果。贪污贿赂犯罪产生的根源是公共职权的滥用，其本质特征是利用公共职权非法谋取私利。为重典治吏计，任何利用公共职权非法谋取私利的严重违反公职人员廉洁义务和损害国民对公职行为公正性的信赖的行为都应该纳入刑法的视野。但事实并非如此，由于现行刑法收受型受贿罪中“为他人谋取利益”规定的不科学，“会造成一些利用职务上的便利非法收受他人财物者逃脱受贿罪的刑事责任”。[11]以致刑法不能很好地发挥打击贿赂犯罪的作用。
　　事实上，任何国家工作人员利用职务之便约定、要求、收受他人财物，即使没有为他人谋取利益的主观意图，其行为本身就已经违反了公职人员廉洁的义务，已经引起了国民对该职务行为公正性的合理怀疑。从重典治吏的刑事政策的角度来讲，“只要是国家工作人员故意利用职务之便主动敲诈勒索或者诈骗相对人财物或者被动收受相对人财物，都应该构成受贿罪。”[12]因此，将“为他人谋取利益”作为收受型受贿罪的要件纯属多余。

2、法益平衡的必然结论

　　1988年全国人大常委会颁布的《关于惩治贪污罪贿赂罪的补充规定》中对受贿罪的概念、罪状、法定刑以及单位受贿罪都作了详细的规定。该补充规定第4条规定，“国家工作人员、集体经济组织工作人员或者其他从事公务的人员，利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法接受他人财物为他人谋取利益的，是受贿罪。”这是立法第一次明确要求成立收受型受贿罪要求“为他人谋取利益”的要件。这一规定引发了学者广泛的批评，他们认为刑法对“为他人谋取利益”要件的设立为查处和追究现实生活中的许多腐败交易设置了人为的法律障碍。在1997年修订刑法时，有人提议取消这一要件，但没有被立法机关采纳。其理由是取消这一要件会使受贿行为与亲友之间的正常馈赠、礼尚往来行为无法区分。 [13]
　　“刑法总论乃至整个刑法学上的一切争论，无不起源于刑法所具有的保护法益机能和保障人权机能之间所与生俱来的紧张与冲突；刑法学特别是刑法解释学的任务，就是在这二者之间的折中与平衡。”[14]我们将论证在收受型受贿罪中取消“为他人谋取利益”要件，并不会打破保护国家利益和保障国家工作人员财产权二者之间的平衡，不会给国家工作人员施加不应有的负担和责任，更不会影响国家工作人员接受正常的馈赠。
　　我国是个人情社会，法律并不禁止国家工作人员接受基于正常社会交往的赠与，法律只是禁止国家工作人员利用职务之便接受他人的赠与。禁止国家工作人员公权私用，不仅是法律的要求，而且是对公职人员政治道德上的要求。国家通过财政来供养国家公职人员（为他们的职务行为提供劳动报酬），他们有固定合法的收入（在我国，国家公务员的收入不低于社会的平均工资水平，而且随着经济的发展逐渐提高）和比较高的社会地位。即使法律禁止国家工作人员接受一切财产赠与，这一要求也不过分，因为没有哪个国家工作人员是主要靠别人的赠与生活的。享受权利，必须承担义务。要求掌握国家公权力、享受财政供养的国家工作人员承担禁止利用职权获取私利的义务，这对国家工作人员来说，并不是一种过分的负担。
法律要求国家工作人员不得利用职务之便要求、约定、收受他人财物，否则，要受到法律的制裁。这是一个合理的注意义务，因为基于正常社会交往的赠与与贿赂的界限是如此的清晰，前者与职务行为无涉，后者是职务行为的交换物，只要是正常的人都可以区分。而且受贿罪是故意犯罪，主观上必须有受贿的故意。　一般认为受贿故意的内容是对自己要求、期约、收受的贿赂具有认识的态度。我国台湾学者认为“对收受贿赂罪，公务员主观上，要有受贿之意思，如以朋友往返之馈赠意思而接受之，亦不能成立本罪，致有无受贿之意思，自应综合客观之事实而判断之”[15]为了保障国家工作人员合法的财产权、避免刑及无辜，国家可以设立财产申报制度。通过这一制度，将国家工作人员的收入（包括接受正常馈赠）状况置入监督的阳光之下，能够有效防治贪污贿赂行为的发生，也不会影响国家工作人员接受正常的馈赠。

（三）受贿罪的基本特征

　　受贿罪是一种以“以权谋私”为基本特征的职务犯罪。国家工作人员无论基于何种意图，只要“以权谋私”，就违背了国家工作人员廉洁的义务，损害了国民对公职行为公正性的信赖，而不需要“为他人谋取利益”的意图、许诺（无论是否真实）、行为，情节严重的就构成受贿罪。
　　受贿罪与贪污罪的基本特征都是“以权谋私”，但是它们之间还是有区别的：前者谋取的私利是请托人给予的；而后者谋取的私利是公共财产。
　　有人认为，受贿犯罪是一种以“权钱交易”为特征的渎职犯罪。[16]这种说法是不全面的，它无法包含经济受贿和斡旋受贿这两种受贿形式。所谓交易是“买卖商品”，就是“国家工作人员以为他人谋取利益的方式出卖手中的权力，将权力作为商品换取他人的财物。”[17]我国现行刑法第385条第二款规定：“国家工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，以受贿论。”这是我们通常所说的经济受贿，按照这一规定，只要国家工作人员违反规定收受回扣、手续费归个人所有的，就构成受贿罪，不需要“权钱交易”，原因是这一行为本身就违背了国家工作人员廉洁的义务，损害了国民对公职行为公正性的信赖；刑法第388条规定的斡旋受贿罪的构成中不存在所谓的“权钱交易”，行为人用来交易的不是自己的职权，而是自己的斡旋行为（劝告、说服、要求甚至威胁、诱骗其他国家工作人员为请托人谋取不正当利益）。
　　综上分析，将任何严重的利用职务之便谋取私利的行为纳入刑罚打击的范围是合理的。国家工作人员只要利用职务之便要求、约定、收受请托人的财物或其他利益，就侵犯了受贿罪保护的法益，就构成受贿罪，不需要“为他人谋取利益”要件。

二、保留“为他人谋取利益”要件的消极影响